张靓怡
摘要：近年来，大学毕业生一直面临就业难问题，以创业带动就业则打开了就业的新思路。但是与英美等发达国家相比，我国大学毕业生的创业成功率却不高，自然风险、市场风险、信用风险、法律风险等诸多因素都可能会导致创业的失败。其中,创业失败的重要原因之一就是大学生法律风险意识的缺失。要解决这一问题，离不开创业者自身、高校及各级政府的共同努力。就个人层面而言，创业者应提高自身法律素养；高校方面则应当普及创业教育、扩大受教范围；而各级政府需要加强法律风险相关知识的宣教力度，引导创业者知法、懂法、用法。通过三者的共同努力，切实提高大学生创业成功率。
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关键词 ：大学生创业；成功率；法律风险；防范方法
受高校招生规模扩大、经济危机、社会变革等多重因素的影响，近年来大学毕业生的就业形势并不乐观，许多毕业生面临求职难的严峻考验。因此，自主创业逐渐走进大学毕业生的心中。据《2014年中国大学生就业报告》统计数据显示，2013届大学毕业生自主创业比例为2.3%，比2012届上升0.3个百分点，比2011届上升0.7个百分点。2013届高职高专毕业生自主创业比例为3.3%，高于本科毕业生1.2%。
为了提高大学生创业积极性，各级政府先后出台各项政策法规支持大学生创业，形成促进创业带动就业的政策体系。希望以此营造积极的创业环境，开拓就业思路，减轻高校毕业生的就业压力。尽管大学生创业意识已然存在，但是创业何其艰辛，与美英等发达国家相比我国大学生的创业成功率委实较低。
一、法律风险是大学生创业失败的主要原因之一
究竟是什么原因导致创业成功率持续走低？企业在筹备运营过程中会面临自然风险、市场风险、信用风险、法律风险等一系列问题，其中绝大部分风险，比如，资金短缺、管理经验不足等通常可以借助一定的方法和工具予以防范、控制和化解。而企业法律风险与其他风险相比存在明显的不同之处。企业法律风险是指基于法律规定、监管要求或合同约定，由于企业外部环境及其变化，或企业及其利益相关者的作为或不作为，对企业目标产生的影响。法律风险导致的不仅仅是财产损失，企业还可能因此失去优势地位，甚至彻底丧失竞争力。企业一旦忽视了法律风险的防范，势必会带来损害，甚至严重的法律后果。更糟糕的是这种后果具有持续性，即使化解了法律风险，企业若想恢复到原来的信誉也将非常困难。正是因为大学生创业者没有意识到企业法律风险的严重性，才使得创业成功率如此之低。
改革开放以来，社会转型对中国法治产生了重要影响：我国的立法模式经历了从“变法性立法”到“自发性立法”的转变，实现了法律制度渐进的自我改革；执法方面，我国越来越意识到“运动执法”的不足，逐渐加强常态性执法；此外，司法改革也在稳步进行，司法机关在持续推进社会矛盾化解、社会管理创新和公正廉洁执法等工作上发挥着越来越大的作用。
我国的法制体系愈加健全、法治环境日益成熟，这本是利民惠民之事。然而，对于大学生创业者而言却是彼之蜜糖，吾之砒霜。法律体系的日渐完善意味着企业将要面临的法律风险更加升级，但是对尚未注意到这一趋势的年轻创业者们，他们的企业注定走向失败，其努力注定换不来成果。
二、企业筹备阶段的法律风险
1.企业形态选择的法律风险
人员、资金、结构、规模、经营范围等，这些组成因素的差异决定了企业设立形态的不同。选择不同的企业形态，意味着投资者享有不同的权利，承担不同的风险与责任。因此，选择企业形态要综合考量不同因素，包括经济、管理与风险控制。如果选择不当，可能会给投资者造成巨大损失。所以，企业形态的选择至关重要。现代企业的形态主要有：有限责任公司、股份有限公司、一人公司、个人独资企业、普通合伙企业、有限合伙企业、个体工商户、中外合资企业、中外合作企业、集体企业等等。不同的企业形态有其特定的要求，包括开办注册资金、手续繁琐程度、风险责任承担、税负比例、投资人法律关系等，由投资人根据自身的条件和需求进行选择。通过调查发现，多数大学生创业者都选择了有限责任公司，小部分选择了普通合伙企业。
新修《公司法》删除了对公司注册资本的最低限额，大大降低了公司设立的门槛，为资金匮乏的大学生创业者减轻了资金负担。此外，公司人格独立、财产独立、责任独立，对于公司债务，出资人只需依据其认缴的股份限额承担有限责任，投资人的权益因此受到了保护。但是，有限公司的设立程序相较于合伙企业而言更加繁琐，重大事项的决策也必需通过股东会决议，运行管理起来不是很灵活。普通合伙企业相对规模较小，出资方式多样，而且管理简便灵活，独立性较强，决策程序简化，合伙人之间的人身信赖程度较强。合伙人共同决策、共同执行、共担风险、共负盈亏。这对于大学生创业者而言更有利于维系几名创业者之间的情感纽带。可是，合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任。每一个合伙人都要以自己的全部财产对外偿还债务，且没有抗辩事由，这样十分不利于保护投资人的利益。不同的企业形态都有各自的优势和不足，创业者在选择时应当将企业长期发展作为前提多方考虑，选出最合适自身的企业形态。
2.设立文件不完善的法律风险
公司章程是公司依法制定，由全体发起人制定并签署，规定公司名称、住所、经营范围、经营管理制度等重大事项的重要文件，是公司的“基本法”，也是公司高效有序运行的重要保障。公司章程具有专业性、原则性、复杂性，章程内容包括必要记载事项和任意记载事项，公司章程记载的事项对所有发起人均产生约束力。合伙企业的合伙协议相当于公司章程的地位。但是，实践中忽视这些设立文件的情况时常发生，许多经营者仅将其作为公司设立的一份普通法律文件，没有给予足够的重视。多数大学生创业者则是从网上随意下载一份文件范本，照搬法律规定，对出资期限、违约责任等重要事项约定不明。这样不明确的章程只会带来争议和纠纷，而没有起到应有的约束作用。
因此，大学生创业者应当重视文件设立。在订立文件时不仅要兼顾“合法性”与“可操作性”，同时也要适应企业实际需要的自治规则。创业者在签订设立文件前，应当全面、综合地分析、评估潜在的企业法律风险；起草时要遵循法律法规，充分考虑股权配置、运行机制等多种因素，尽量详细而明确地设置权利义务分配条款、股东约束机制条款、违约责任条款、保密条款等，加强文件的可执行性。企业设立文件中记载的所有条款都具有相应的法律约束力。在实际运营过程中，企业应该严格遵守文件中的规定。只有严格遵守设立文件的每个条款，才能最大限度地减少纠纷发生。
3.公司设立股权配置的法律风险
公司股权设置是出资人根据其出资比例确定的，通过设置股权以确认投资者在企业中的地位、权利以及承担的义务和责任。公司具有什么样的股权配置结构对企业的类型、发展以及组织结构的形成都具有重大意义。事实上很多刚起步的小企业只有一两个主要出资人，为了满足企业的设立标准才找了其他发起人共同成立公司。这种情况下，很容易出现权力过分集中的企业架构，一股独大，股东会、董事会形同虚设，内部监控不足，往往会导致公司结构失衡，甚至使决策出现严重失误，增加了企业的潜在风险。股权过分集中不仅不利于保护小股东的利益，对大股东也有影响。另外，实际情况中还存在大股东之间的股权比例相当接近，又没有其他股东，或者在都是小股东的情况下，几个小股东组成的势均力敌的小团体互相抗衡，这样就极易造成股东争夺控制权、难以做出经营决策的僵局。
要想使企业一直顺利运作，必须做长远考量，摒弃传统的集中型、平衡型企业结构模式势在必行。随着经济的发展，传统的企业结构显然不足以应对变化巨大的当代商业环境。虽说无论何种股权配置结构都有其优点和劣势，但是为了应对企业规模、产量、发展模式的不断变化，应当全面分析、准确定位，合理配置公司股权，选择最适合于公司发展的组织结构模式。
三、企业运营阶段的法律风险
1. 合同法律风险
在市场经济条件下，合同是联系市场主体的重要纽带，市场主体的一切经济活动都离不开合同。任何企业都会在日常经济活动中接触到大量的合同。在签订和履行合同时，除了经济业务本身的风险外，企业还会面临诸如违法违规招致处罚的制度风险、合同一方违约导致的信用风险以及合同内容约定不明，或失误导致纠纷和损失的条款风险等。大学生创业者初入社会缺乏实战经验，在与其他市场主体进行经济活动时，往往急于拿下订单，对于交易相对人提供的合同文本不加以仔细审查就签名盖章，这样就很可能会掉进对方的陷阱。
重视并正确签订合同，在很大程度上能规避和化解上述风险。大学生应该慎重对待每一次经济活动：首先，在与对方签订合同之前，应当对其是否具有缔约资格、是否有履约能力及其市场信誉度、资本能力等主体资格和资信能力进行预先调查，从源头上防范合同风险。其次，在拿到对方提供的合同文本时，要仔细审查合同内容，避免细节方面的错误。现实生活中，有些人违背诚实信用原则，擅自篡改合同：伪造他人签名、私刻他人公章、在合同空白处添加对自己有利或对对方不利的条款、涂改合同中的数字等；还存在利用多义词、模糊语言浑水摸鱼的情况。一旦对合同条款在理解上产生歧义就要及时指正，或者增加补充解释条款。最后还要警惕合同中的那些免除对方主要义务或加重己方义务的格式条款。大学生创业者毕竟初出茅庐，在市场交易中难免处于弱势，在与交易相对人签订合同时，企业更要注意做好合同管理工作：将整个经济活动所涉及的一切文件，比如，往来信件、合同谈判纪要、合同文本、票据等都留档保存，以便日后发生纠纷时可以充分举证。当然，最佳的避免合同法律风险的措施就是由己方起草合同文本，将所有潜在危险因素都考虑在内，最大程度地维护自己的权益。
2.企业税收的法律风险
大学生创业企业一经正常运营后就和所有企业一样，要与工商、税务及其他行政机关频繁接触，企业应当遵守法律法规，自觉接受其管理和监督。涉税事务是企业的一项重要事务。在法律允许的范围内，合理避税是每个企业应当掌握的手段和方法。但是我国的税负名目繁多，对企业是个沉重负担，对资金本就匮乏的大学生创业企业来说尤其如此，所以企业为了避税而违反税法规定偷税漏税的现象屡见不鲜。
避税不仅是企业的财务问题，更是一个法律问题，可以说企业税务风险可能是经营中最大也是最难控制的一种风险。对于税收法治国家一直高度重视，一些隐而未发的税务风险日益显现，企业可能会因为过去税务不法行为而面临现实税务风险。一旦企业的税务问题处理不当，其法律后果可能是致命的。因此，企业应重点关注预防与控制税务的违法风险，树立依法纳税的理念，从根本上杜绝税务风险的产生。同时，企业还要协调公司财务、会计管理与税务风险管理的关系，从公司发展的战略高度上统筹、规划与管理税务风险。具体而言，企业可以设立税务管理机构，由专门人员对税务风险负责；企业还可以落实税务管理机构的职责与权限，完善内部责任追究机制。
3.企业用工的法律风险
我国《劳动法》和《劳动合同法》明确规定了用人单位在用工中的权利、义务和法律责任。大学生创业者应该熟悉这些法律法规的规定，做到既不侵犯劳动者的权利，又能保护企业的利益。但事实上，大学生创业企业的规模普遍比较小，不需要招聘很多职员。通过对大学生创业情况的调查了解，大部分企业包括发起人在内只有十人左右，真正招聘来的全职雇员也就两三个，更多的是在校内寻找几名学生兼职与发起人共同完成工作。对于兼职学生而言，企业不用也不能和他们签订劳动合同，只需要双方协议酬劳即可；而发起人之间受发起人协议的约束，根据协议规定分得红利，也不涉及劳动法的内容；因此，企业只与全职雇员签订劳动合同，而且这一合同关系受到法律保护。
企业根据法律要求，必须严格遵守工时与休息休假、工资福利、社会保险等相关公司制度。可实际生活中则存在另一种情况，即企业没有能力为劳动者缴纳社保费用，为了弥补就和劳动者私下签订协议，约定劳动者自愿放弃企业为其缴纳社保的权利，同时企业相应地给劳动者增加工资。在这种情况下签订的协议其合法性、有效性都不能确定。但可以肯定的是，企业不能为了自身利益而损害劳动者的利益。作为创业者应当重视劳动合同管理、工资福利管理、社会保险管理、竞业禁止等各个环节中的细节问题，提前设计好完整的人事管理制度，以此规避法律风险，避免不必要的损失，为企业创造良好的内部环境。
4. 知识产权法律风险
目前，我国已经建立了比较完备的知识产权保护体系，包括《专利法》《商标法》《著作权法》等。大学生创业之初可以利用专利先行公开的特点，在法律允许的范围内使用他人的知识产权，在不侵犯他人专利权的前提下合理利用现有专利。当然，对于自己的商标权、专利权和著作权也要有保护意识，以防被侵犯。大学生在创业之初很少意识到知识产权的重要性，典型的表现是不去申请注册企业商标。要知道没有在工商部门注册的商标是不受法律保护的，在日后经营过程中可能会被其他企业或个人抢先注册该商标，自己再继续使用就对其他企业或个人造成侵害，又或者自己的未注册商标被他人冒名使用，最终侵害的是自身的利益。所以，大学生创业者要提高对知识产权的保护意识，通过向主管部门申请注册，寻求官方保护来建立自己的防御体系，依法维权，遏制纠纷，从企业设立之初就杜绝风险的产生。
四、大学生创业法律风险的原因及防范方法
1.创业者层面
法律风险意识缺失是大学生创业成少败多的重要原因之一。一方面大学生创业知识欠缺、管理经验匮乏，导致法律意识薄弱，忽略了法律风险的防范；另一方面也可能是在经济利益的驱使下，大学生抵制不住诱惑，即使知道违反法律条例，仍旧一意孤行、知法犯法。因此，对于创业的大学生而言，应当在着手创业之前自觉学习法律知识，提高法律素养和法律风险意识，培养法律思维，多从法律角度思考认识问题。在企业设立和运营过程中，严格遵守法律法规的规定，甄别并防范法律风险。实践出真知，大学生创业之前应该先在相关企业进行实习，学习其他企业的经营管理等经验，熟悉企业的运作方式，总结企业运行过程中值得学习的方面，学会改进其不足之处，才能在实际创立中规避风险，加强防范。
2.创业教育层面
我国创业教育起步较晚，整体机制尚未完善，是大学生创业成功率低的另一重要原因。提高法律素养要求大学生有一定的法律基础知识，这些基础知识一般从学校获得，而大部分高校对于非法学专业的学生而言，只有一门思想道德修养与法律基础的个别章节中涉及到法律知识。个别学校虽会开设创业导论选修课程，但涉及范围狭隘，创业教育仍旧没有普及，这同时也体现出专业师资匮乏的问题。所以，一方面，学校可以开设更多的创业专业教育，比如，邀请著名企业家、名师、有经验的法律学者等开设讲座，在传授创业技能的同时，着重阐释法律风险问题。其次，各高校可齐聚名师编著一本专门的适合创业者的法律书籍，并且开设相关选修课程，为有意创业的学生们提供一个可以系统学习相关法律知识的机会。再者，为了让学生们将理论与现实真正接轨，除了国家举办的挑战杯大学生创业大赛和全国大学生创业大赛之外，学校方面还应当组织更多比赛，提供更广泛的渠道让学生模拟创业，邀请有经验的企业家或者专家学者为创业者们提供专业、可靠的讯息，让他们正确认识创业法律风险。
3.政府层面
目前，各级政府都出台了许多有关大学生创业的政策法规。国务院办公厅最新公布了《关于做好2014年全国普通高等学校毕业生就业创业工作的通知》，要求各地区、各有关部门进一步落实完善工商登记、场地支持、税费减免等各项创业扶持政策，各银行金融机构要积极探索和创新符合高校毕业生创业实际需求特点的金融产品和服务方式，降低贷款门槛、优化贷款审批流程、提升贷款审批效率。这些优惠政策对大学生创业起到了鼓励、引领和指导的作用。但是，不难看出众多政策法规大部分都是关于财政金融支持政策法规和公共服务政策法规，法律法规政策却是一片空白。政府应当加大对大学生创业法律风险问题的宣传教育，如定期开展法律相关教育，齐聚大学生创业者进行集体学习指导，引导创业者学习法律从而规避法律风险等。此外，政府还应该推进创业制度改革，借鉴国外先进经验，在完善创业教育课程体系、建立创业教育指导制度的基础上，将地方性政策法规提升至法律的位阶，这样更有利于加强创业制度的效力、约束力和效率，保障制度的实施和运行。
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参考文献
[1]麦可思研究院.2014年中国大学生就业报告[N].文都在线，2014第1版.
[2]国家标准化管理委员会.企业法律风险管理指南(GB/T 27914-2011).
[3]高志宏,党存红.企业法律风险管理导论[M].南京：东南大学出版社，2014:9-13.
[基金项目：本文是南京航空航天大学创新基金项目《大学生创新创业中的法律风险分析及防范》的成果之一]
（作者单位：南京航天航空大学法律系）
